編者按：“法”護(hù)營(yíng)商環(huán)境，“典”亮百姓生活。2024年5月是第四個(gè)“民法典宣傳月”，大河網(wǎng)推出《有“典”相伴》系列訪談，邀請(qǐng)律師走進(jìn)直播間，從民法典中“抓藥開(kāi)方”，讓企業(yè)在“營(yíng)商”中“贏商”。
大河網(wǎng)訊 公司在日常運(yùn)營(yíng)管理過(guò)程中會(huì)面臨許多與合同有關(guān)的法律問(wèn)題，經(jīng)常性地從合同的磋商到合同簽訂和執(zhí)行都需要一定的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。究竟什么是合同？除了正式簽訂的合同文本，日常雙方的往來(lái)文件是否會(huì)帶有合同的性質(zhì)？近日，由河南省委網(wǎng)信辦主辦，大河網(wǎng)承辦的有“典”相伴第一期特別邀請(qǐng)到了北京觀韜中茂（鄭州）律師事務(wù)所律師張藝露，請(qǐng)她對(duì)商事主體關(guān)心的合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范問(wèn)題進(jìn)行答疑解惑。
訪談現(xiàn)場(chǎng)
【風(fēng)險(xiǎn)解讀一】這些文件可能被認(rèn)定為合同
合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。作為企業(yè)合同管理的重要部分，合同風(fēng)險(xiǎn)防范是針對(duì)合同的訂立、履行、終止等流程的全過(guò)程控制。
為確保企業(yè)的交易安全和企業(yè)間的交易誠(chéng)意，書(shū)面形式的合同是目前絕大多數(shù)商事主體的首選。張藝露介紹，《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）第四百六十九條規(guī)定：“書(shū)面形式是合同書(shū)、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書(shū)面形式。”除了書(shū)面形式，合同的形式還包括口頭形式和其他形式。
“對(duì)于書(shū)面合同的形式，不僅包括合同書(shū)，還包括能表示民事法律關(guān)系設(shè)立、變更、終止的文書(shū)，例如：往來(lái)函件、附件、傳真、郵件等?！睆埶嚶督ㄗh，企業(yè)要留意日常往來(lái)的信件文書(shū)，對(duì)于存在公司蓋章的涉及放棄公司權(quán)利、增加公司義務(wù)、變更合同的條款等重大內(nèi)容應(yīng)該及時(shí)進(jìn)行審查。
【風(fēng)險(xiǎn)解讀二】合同簽訂前，這些需要格外注意
企業(yè)進(jìn)行資信調(diào)查時(shí)，主要針對(duì)合同主體的工商登記信息及合同主體的履約能力兩方面。雙方通過(guò)談判、信息檢索工具或者盡職調(diào)查可以了解對(duì)方的資信狀況。當(dāng)企業(yè)發(fā)現(xiàn)對(duì)方缺乏相應(yīng)的資質(zhì)或者被列為失信被執(zhí)行人的，要注意禁止合作。有較多被執(zhí)行信息，資信較差的，綜合評(píng)估對(duì)方資信能力之后再謹(jǐn)慎合作或者不予合作。在簽約前對(duì)合同主體進(jìn)行資質(zhì)和信譽(yù)等方面的調(diào)查，可以確保對(duì)方的履約能力和風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后的賠償能力。
張藝露建議，重大交易時(shí)委托律師和專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查更加保險(xiǎn)。
北京觀韜中茂（鄭州）律師事務(wù)所律師張藝露
【風(fēng)險(xiǎn)解讀三】違約條款需要重點(diǎn)留意
合理劃分合同主體違約責(zé)任的承擔(dān)份額，是合同簽訂過(guò)程中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。違約責(zé)任是否苛刻，爭(zhēng)議解決方式是否能被接受，是影響合同主體能否順利進(jìn)行商業(yè)磋商的重要因素。
《民法典》第五百八十七條與第五百八十八條對(duì)合同主體約定定金罰則做出了具體的規(guī)定：
一、債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
二、當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失的，對(duì)方可以請(qǐng)求賠償超過(guò)定金數(shù)額的損失。
三、定金不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十。
【風(fēng)險(xiǎn)解讀四】發(fā)現(xiàn)違約，這些細(xì)節(jié)是關(guān)鍵
張藝露表示，在實(shí)際履行過(guò)程中，如果發(fā)現(xiàn)對(duì)方違反了合同約定的義務(wù)，沒(méi)有履行或者不按時(shí)履行合同義務(wù)，應(yīng)及時(shí)監(jiān)控對(duì)方的履行情況和履約能力，在合同約定的期限內(nèi)及時(shí)指出對(duì)方違約行為，催告對(duì)方按照合同約定履行義務(wù)。如果對(duì)方確實(shí)未能繼續(xù)履約，應(yīng)視違約情況及時(shí)采取必要措施，比如采取補(bǔ)救措施、支付違約金、賠償損失、解除合同等。
“過(guò)程中若涉及訴訟，需要注意訴訟時(shí)效的問(wèn)題?！睆埶嚶督ㄗh，催告可以中斷訴訟時(shí)效，采用書(shū)面形式進(jìn)行催告可以更好地確保催告的效果及時(shí)間節(jié)點(diǎn)的固定。另外，如果雙方在合同履行過(guò)程中對(duì)履行方式、期限、地點(diǎn)等進(jìn)行變更，應(yīng)簽訂書(shū)面的補(bǔ)充協(xié)議。這樣可以確保雙方的權(quán)利義務(wù)得到明確，避免因?yàn)榭陬^約定而引發(fā)的糾紛。
【風(fēng)險(xiǎn)解讀五】注意！合同全過(guò)程要“證據(jù)留痕”
在合同履行中，企業(yè)要養(yǎng)成證據(jù)意識(shí)和訴訟時(shí)效意識(shí)，平時(shí)做好證據(jù)留痕，包括雙方的履約情況和違約行為，若通過(guò)口頭協(xié)商的方式解決合同糾紛，注意將相關(guān)信息結(jié)果留存于紙面，便于證據(jù)固定。
如果合同雙方選擇仲裁，就必須有有效的仲裁協(xié)議。在簽訂合同時(shí)要注意審核選定具體的仲裁機(jī)構(gòu)，尤其要注意仲裁機(jī)構(gòu)名稱的準(zhǔn)確性。對(duì)此，張藝露舉例說(shuō)明，比如：鄭州的仲裁機(jī)構(gòu)名字是“鄭州仲裁委員會(huì)”，很多人會(huì)誤寫(xiě)成“鄭州市仲裁委員會(huì)”，這樣就不夠準(zhǔn)確，可能會(huì)給后期帶來(lái)麻煩。
企業(yè)的財(cái)富一半來(lái)自合同，企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)一半也源于合同的不善管理。把好合同關(guān)，“先買票后上車”，風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)需貫穿合同管理全過(guò)程。企業(yè)通過(guò)合同風(fēng)險(xiǎn)防范，可以達(dá)到除了防范風(fēng)險(xiǎn)之外，高效促進(jìn)交易和解決爭(zhēng)端的法律效果。（趙檬 范弘燁/文 楊鑫陽(yáng) 李思豫 實(shí)習(xí)生 黃雨婷/視頻）